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关于逃税案件立案追诉标准及移送程序法律建议书  

2015-07-17 10:07:28|  分类: 税务稽查 |  标签: |举报 |字号 订阅

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河北建平律师事务所: 季兰华律师

 税务执法机关在依法查处税务违法行为过程中,发现纳税人、扣缴义务人违法行为涉嫌构成犯罪,依法需要追究刑事责任的,必须向公安机关移送。如果达到刑事立案追诉标准的案件没有移送,执法人员可能会涉嫌《刑法》第402条规定的徇私舞弊不移交刑事案件罪,为减少税务执法人员的刑事风险,应当从宽把握涉税案件立案追诉标准。作为地方税务局的法律顾问,本律师现针对逃税案件新的立案追诉标准掌握及移送程序提出以下建议:

一、相关法律规定及立法修改

《中华人民共和国刑法修正案(七)》将刑法第二百零一条修改为:“纳税人采取欺骗、隐瞒手段进行虚假纳税申报或者不申报,逃避缴纳税款数额较大并且占应纳税额百分之十以上的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金;数额巨大并且占应纳税额百分之三十以上的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。 扣缴义务人采取前款所列手段,不缴或者少缴已扣、已收税款,数额较大的,依照前款的规定处罚。 对多次实施前两款行为,未经处理的,按照累计数额计算。 有第一款行为,经税务机关依法下达追缴通知后,补缴应纳税款,缴纳滞纳金,已受行政处罚的,不予追究刑事责任;但是,五年内因逃避缴纳税款受过刑事处罚或者被税务机关给予二次以上行政处罚的除外。”

由于实践中对于嫌涉逃税犯罪案件移送的数额及标准不统一,导致税务机关与公安机关按照内部规定办案时存在矛盾,为与《刑法修正案七》相衔接,统一逃税案件移送、立案追诉的数额与标准,《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》(以下简称《追诉标准规定二》)第五十七条将逃税案的立案数额及标准作出了新规定:“逃避缴纳税款,涉嫌下列情形之一的,应予立案追诉:()纳税人采取欺骗、隐瞒手段进行虚假纳税申报或者不申报,逃避缴纳税款,数额在五万元以上并且占各税种应纳税总额百分之十以上,经税务机关依法下达追缴通知后,不补缴应纳税款、不缴纳滞纳金或者不接受行政处罚的; ()纳税人五年内因逃避缴纳税款受过刑事处罚或者被税务机关给予二次以上行政处罚,又逃避缴纳税款,数额在五万元以上并且占各税种应纳税总额百分之十以上的; ()扣缴义务人采取欺骗、隐瞒手段,不缴或者少缴已扣、已收税款,数额在五万元以上的。 纳税人在公安机关立案后再补缴应纳税款、缴纳滞纳金或者接受行政处罚的,不影响刑事责任的追究”。

二、关于《追诉标准规定(二)》第五十七条第二项的理解及标准掌握

《追诉标准规定(二)》第五十七条规定中第一项及第三项在理论及实践中尚未存在争议,但第二项规定在实践中却产生了不同的理解,故针对第二项规定作出以下解释,仅供大家参考:

1、“五年内”期限如何界定

关于“五年内”这一期限如何计算?笔者认为,根据条文的规定,该五年期限应当从后向前计算,自纳税人又逃避缴纳税款的行为发生之日向前计算五年。如执法人员发现纳税人于 201131具有逃避缴纳税款行为,且数额超过五万并占各税种应纳税总额的百分之十以上,那么查证其是否在五年内因逃避缴纳税款受过刑事处罚及行政处罚,就应当以200131纳税人的行为发生之日向前计算五年,即自201131日起 200632止。在上述时间段内因逃避缴纳税款受过刑事或者行政处罚的均予计算,200632之前纳税人受过的刑事或者行政处罚不予计算。

2、关于因逃避缴纳税款受过刑事处罚或者被税务机关处罚给予“二次以上行政处罚”的掌握及取证

根据《刑法》及《追诉标准规定(二)》规定,第二项规定的“以上”应包括本数,即纳税人在受过刑事处罚一次及一次以上或者受过行政处罚二次及二次以上后,又一次存在税务违法行为并达到追诉标准的,应当移送。

另外,关于纳税人因同一逃避缴纳税款的税务违法行为,分别受到地税和国税行政处罚的,根据行政处罚法“一事不再罚”原则,在理论上应视为同一行政处罚行为。但由于国、地税之间资源及信息并不共享,国税机关对于纳税人行政处罚的理由、依据地税机关不明确,因此地税执法人员在调查纳税人是否受过行政处罚时,无须深究国税机关对纳税人行政处罚的原因及依据,只调查其是否受过行政处罚、受过几次即可,受过一次即计算一次。

在调查纳税人是否因逃避缴纳税款受过刑事处罚及行政处罚时,执法人员必须进行两项工作:第一、通过查帐或者有其他来源证实纳税人曾受过刑事或者行政处罚,执法人员应当向相关办案部门调查核实,并将调查结果及相关资料证明附在卷宗内;第二、询问纳税人在五年内是否受过行政及刑事处罚时,将询问过程及结果制作询问笔录,由纳税人签字确认。

3、关于“数额在五万元以上并且占各税种应纳税总额百分之十以上的”的计算

由于许多纳税人既逃国税又逃地税,在偷税数额一定的情况下,地税或国税机关仅计算自己征收管理的应纳税额必然会使偷税数额占应纳税款的百分比增大。由于国地税之间缺乏资源及信息共享,为避免刑事风险,地税机关应当按照自己查处的结果和掌握的数据计算,如果纳税人偷税数额占地税应纳税款百分之十以上的先移送公安机关,由公安机关在刑事侦查阶段调查了解国、地税双方的数据,合并计算后再确定纳税人是否涉嫌犯罪。

三、案件移送程序及注意事项

1、发现应当向公安机关移送的案件,立即指定2名或者2名以上执法人员组成专案组专门负责,核实情况后提出移送涉嫌犯罪案件的书面报告,报经正职负责人或者负责人审批。负责人应当自接到报告之日起3日内作出批准移送或者不批准移送的决定。决定批准的,应当在24小时内向同级公安机关移送;决定不批准的,应当将不予批准的理由记录在案。

2、向公安机关移送涉嫌犯罪案件,应当附有下列材料:涉嫌犯罪案件移送书;涉嫌犯罪案件情况的调查报告;涉案物品清单;有关检验报告或者鉴定结论;其他有关涉嫌犯罪的材料。

3、移送时要求公安机关在涉嫌犯罪案件移送书的回执上签字,如果不属于接受移送的公安机关管辖的案件,应当由接受案件的公安机关在24小时内转送有管辖权的机关,并书面告知税务机关。

4、公安机关应当自接受之日起3日内进行审查,认为有犯罪事实需要追究刑事责任的,依法决定立案并书面通知移送机关;认为没有犯罪事实,或者犯罪事实显著轻微,不需要追究刑事责任,依法不予立案的,应当说明理由,并书面通知移送案件的税务机关,相应退回案卷材料。税务机关办案人员应当妥善保管公安机关送达的书面通知及案卷材料等,如果公安机关出具的书面材料不符合法律规定,应当及时要求公安机关另行补充或重新出具。

5、收到公安机关不予立案的通知书,税务机关应及时对退回的案件依法作出处理,应当给予行政处罚的,依法实施行政处罚。

如果认为公安机关应当立案而不立案的,可以自接到不予立案通知书之日起3日内,提请作出不予立案决定的公安机关复议,也可以建议人民检察院依法进行立案监督。

6、对公安机关决定立案的案件,税务机关办案人员自接到公安机关立案通知书之日起3日内,将涉案物品以及与案件有关的其他材料移交公安机关,并办结相应的交接手续,必要时可复印案卷备查。

四、案件移送中的争议问题及建议

1、移送前是否对纳税人进行行政处罚

根据《关于审理偷税抗税刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第2 条规定“纳税人、扣缴义务人因同一偷税犯罪行为受到行政处罚,又被移送起诉的,人民法院应当受理”。《税务稽查工作规程》第48条规定“对已作行政处理决定移送司法机关查处的税务案件,税务机关应当在移送前将其应缴未缴的税款、罚款、滞纳金追缴入库”。上述规定明确了税务机关内部对于该类案件均是先处罚后移送。在实践中税务机关也是对纳税人先进行罚款后,才会发现纳税人的行为构成犯罪,才会移送司法机关处理。司法机关其后仍然可以处以罚金,但执行时罚款可折抵罚金。

而从公安机关的角度看,偷税案件先处罚后移送更有利于案件侦查,如果在税务稽查时发现纳税人存在违法犯罪后就办理了移送手续,那么司法机关往往因税务业务的专业性和多变性,在刑事侦查或者诉讼阶段希望税务机关另行出具《税务行政处理决定书》或《税务行政处罚决定书》,并将这些法律文书作为案件侦查、起诉、审判的重要依据采信,结果是把税务机关纳入其中,办案过程中如果出现瑕疵或问题则会将责任推向税务机关。因此税务机关在移送前如果没有对纳税人作出行政处罚的,那么在案件移送后的侦查直至起诉阶段,则不宜再作出行政处罚决定。

另外,在目前许多涉税案件中,司法机关在侦查或诉讼过程中,也会要求税务机关提供一些专家意见或者税务鉴定报告之类的文书,作为认定犯罪事实的依据。对于上述意见或者鉴定报告,由于税务机关人员的专业性和权威性,所出具的证据效力要大于其他证据,必然被司法机关作为认定犯罪事实的主要证据采信,故此税务机关应当慎之又慎。可以配合司法机关调查核实,提供咨询、讲解或辅助性建议等,但尽量不要出具结论性或者法律适用性的意见作为案件证据使用,以避免自身风险。

2、移送案件的证据标准是否应当从宽

按照刑法证据规则的标准,对于刑事案件的证据应当从严掌握,但是对于涉税案件犯罪的移送证据至今也没有统一的明确、可操作性证据标准,而且税务机关与公安机关对于涉税案件的认识和理解并不完全相同,导致对移送时所要查明的犯罪事实及相应的证据材料要求不明确。

虽然公安机关会按照刑事证据标准要求税务机关提供一系列的犯罪证据,但是税务机关毕竟不是犯罪侦查机关,不具备相关的侦查手段和能力,因此税务机关应当从宽掌握涉税案件的移关证据。只要税务执法人员查实纳税人的身份和所涉违法行为的基本情况和基本要素(比如时间、地点、主要手段和危害后果),并附上相关的调查结果及相应证据,便可以移送公安机关。至于纳税人犯罪的主观要素(比如动机、心理状态等)和所有犯罪事实,公安机关作为侦查机关,具备更多的刑事侦查权限、手段、能力和技术力量,更有利于查明犯罪事实,因此税务机关对于涉税移送案件的证据标准应从宽掌握,查明基本事实即可,以减少执法人员在调查过程中的人身及刑事风险。

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